"Tai vastaava" -sääntö (71 §) – Tuotemerkkien käyttö ja vastaavuuden osoittaminen julkisissa hankinnoissa

Hankintalain yksi keskeisimmistä tavoitteista on turvata tasapuolinen ja syrjimätön kilpailu. Tämä periaate korostuu erityisesti silloin, kun hankintayksikkö määrittelee ostettavan tuotteen tai palvelun ominaisuudet eli tekniset eritelmät.

Hankintalain 71 § asettaa tiukat rajat sille, miten tiettyihin tuotemerkkeihin, alkuperään tai patentteihin voidaan viitata tarjouspyynnössä. Tarjoavalle yritykselle tämän säännön tunteminen on elintärkeää, jotta se voi varmistaa oman ratkaisunsa hyväksyttävyyden kilpailutuksessa ja puuttua mahdollisiin laittomiin vaatimuksiin ajoissa.

1. Pääsääntönä tuotemerkkiviittausten kielto

Hankintayksikkö ei saa laatia teknisiä eritelmiä siten, että ne perusteettomasti suosivat tai syrjivät tiettyjä yrityksiä tai tuotteita. Lähtökohtaisesti tarjouspyynnössä ei saa viitata tiettyyn tavaramerkkiin, patenttiin, tyyppiin, alkuperään tai tuotantoon.

Julkisen sektorin ostajan on kuvattava tarvittavat ominaisuudet, suorituskyky tai toiminnallisuudet objektiivisesti. Jos hankintayksikkö tarvitsee esimerkiksi uuden toiminnanohjausjärjestelmän tai työkoneen, sen on lueteltava laitteelta tai ohjelmistolta vaadittavat ominaisuudet sen sijaan, että se edellyttäisi suoraan tietyn ohjelmistotalon tai laitevalmistajan tuotetta.

2. Poikkeus ja "tai vastaava" -lisäys

Laki tunnistaa käytännön realiteetit ja sen, että joidenkin monimutkaisten hankintojen objektiivinen kuvaaminen voi olla teknisesti erittäin vaikeaa. Viittaaminen tiettyyn merkkiin tai standardiin on poikkeuksellisesti sallittua, jos hankinnan kohdetta ei muuten ole mahdollista kuvata riittävän täsmällisesti ja ymmärrettävästi.

Näissä poikkeustilanteissa viittaukseen on lainsäädännön mukaan aina ja poikkeuksetta liitettävä ilmaisu "tai vastaava".

Jos tarjouspyynnössä siis lukee esimerkiksi tietyn laitevalmistajan mallinimi tai ohjelmiston brändi, sen perässä on oltava maininta vastaavien tuotteiden hyväksymisestä. Tämä takaa sen, että markkinat pysyvät avoimina myös vaihtoehtoisille ratkaisuille, jotka pystyvät tuottamaan saman lopputuloksen.

3. Vastaavuuden osoittaminen on tarjoajan vastuulla

Kun hankintayksikkö sallii vastaavan tuotteen tarjoamisen, todistustaakka siirtyy tarjoajalle. Laki (72 §) edellyttää, että tarjoavan yrityksen on kyettävä tarjouksessaan luotettavasti osoittamaan ratkaisunsa vastaavuus.

Vastaavuus tarkoittaa, että tarjottu tuote tai palvelu täyttää tarjouspyynnössä asetetut tekniset ja toiminnalliset vähimmäisvaatimukset vähintään yhtä hyvin kuin se alkuperäinen tuote tai standardi, johon hankintayksikkö on viitannut.

Vastaavuuden todennuksena ei riitä pelkkä myyjän oma vakuuttelu. Tarjoajan on pystyttävä esittämään asiasta objektiivista näyttöä, kuten:

• Valmistajan tekniset asiakirjat ja spesifikaatiot.
• Riippumattomien testauslaitosten tai viranomaisten laatimat testiraportit.
• Sertifikaatit tai muut luotettavat selvitykset, jotka todentavat tuotteen suorituskyvyn tai tekniset ominaisuudet.

4. Tarjoajan toimenpiteet ja riskienhallinta

Tarjoavan yrityksen kannattaa kiinnittää teknisiin eritelmiin huomiota välittömästi tarjouspyynnön julkaisun jälkeen.

• Reagoi puutteisiin kysymysvaiheessa: Jos tarjouspyynnössä vaaditaan ehdottomasti tiettyä tuotemerkkiä ilman "tai vastaava" -merkintää (eikä kyseessä ole laillinen suorahankinta), vaatimus on todennäköisesti hankintalain vastainen. Tällöin asia on nostettava esiin välittömästi lisätietokysymysvaiheessa ja pyydettävä hankintayksikköä muokkaamaan eritelmää lainmukaiseksi.
• Perustele vastaavuus huolellisesti: Jos tarjoat vastaavaa ratkaisua, varaa riittävästi aikaa dokumentaation kokoamiseen. Vastaavuus on osoitettava systemaattisesti ja peilaten nimenomaan niihin ominaisuuksiin, joita alkuperäiseltä viitetuotteelta on vaadittu. Puutteellisesti todennettu vastaavuus johtaa tarjouksen hylkäämiseen tarjouspyynnön vastaisena, eikä hankintayksiköllä ole velvollisuutta pyytää tarjoajaa täydentämään näyttöä jälkikäteen.

Usein kysytyt kysymykset

Saako tarjouspyynnössä viitata tiettyyn tuotemerkkiin?

Lähtökohtaisesti ei – hankinnan kohde on kuvattava objektiivisesti ominaisuuksien ja suorituskyvyn kautta (71 §). Merkkiviittaus on sallittu vain poikkeuksellisesti, jos kohdetta ei muuten voi kuvata riittävän täsmällisesti, ja silloin perään on aina liitettävä ilmaisu "tai vastaava".

Kuka todistaa tuotteen vastaavuuden?

Tarjoaja. Lain (72 §) mukaan tarjoavan yrityksen on kyettävä osoittamaan luotettavasti, että sen tarjoama ratkaisu täyttää vaaditut ominaisuudet ja tuottaa saman lopputuloksen.

Mitä teen, jos tarjouspyyntö on räätälöity tietylle toimittajalle?

Nosta asia esiin kilpailutuksen kysymysvaiheessa ja pyydä täsmennystä tai korjausta. Perusteeton merkkivaatimus ilman "tai vastaava" -lisäystä on hankintalain vastainen.